2025-09-29
現(xiàn)如今,網(wǎng)絡(luò)直播帶貨已然成為商家宣傳、銷售產(chǎn)品的主要方式之一,也為人們?nèi)粘I钪械馁徫锵M(fèi)提供了便捷。部分商家為了盡可能地提升自家產(chǎn)品的銷售量,在網(wǎng)絡(luò)直播帶貨的過程中選擇了虛假宣傳的方式,誘騙消費(fèi)者下單購買相關(guān)產(chǎn)品。然而,司法實(shí)踐對于應(yīng)當(dāng)如何定性網(wǎng)絡(luò)直播帶貨虛假宣傳這一行為存在一定爭議,本文將結(jié)合兩個入庫案例與法律規(guī)范討論該行為的準(zhǔn)確定性。
【案情簡介】
案例一“唐某杰等虛假廣告案”(入庫編號:2025-03-1-165-001)
2020年至案發(fā)期間,被告人唐某杰等人組織策劃,由林某等擔(dān)任主要運(yùn)營人員,負(fù)責(zé)網(wǎng)絡(luò)直播帶貨的抖音店鋪管理及供應(yīng)鏈對接等工作,并孵化多名網(wǎng)絡(luò)主播。唐某杰等人低價采購大量非涼山產(chǎn)地的農(nóng)副產(chǎn)品,以“助農(nóng)”名義虛假拍攝在涼山山區(qū)農(nóng)戶家中收購農(nóng)特產(chǎn)品的視頻,通過網(wǎng)絡(luò)主播的相關(guān)平臺,以直播帶貨方式將非涼山產(chǎn)地的農(nóng)特產(chǎn)品冒充涼山產(chǎn)品銷售。直播期間,唐某杰還通過購買大量粉絲賬號在直播間控評等方式欺騙消費(fèi)者。據(jù)此,唐某杰等人銷售額共計(jì)3500余萬元,非法獲利1300余萬元。一審法院認(rèn)定被告人唐某杰等人構(gòu)成虛假廣告罪。
案例二“劉某甲等詐騙案”(入庫編號:2024-18-1-222-001)
2020年至2023年,被告人劉某甲、吳某勇為謀取非法利益,招攬劉某乙等人,利用聊天工具、統(tǒng)一話術(shù)劇本,發(fā)布虛假廣告,冒充專家、使用PS虛假圖片等方式,對普通男性保健品(如“杞草黃精植物飲品、植物蛋白固體飲料”)虛構(gòu)具有治療性功能障礙等疾病的功效,以產(chǎn)品進(jìn)價的10倍價格出售,騙取他人財物。劉某甲團(tuán)伙詐騙金額達(dá)637萬余元。一審法院認(rèn)定被告人劉某甲等人構(gòu)成詐騙罪。一審宣判后,劉某甲等人提出上訴,二審法院裁定駁回上訴,維持原判。
【爭議焦點(diǎn)】
上述兩個案例表明,司法實(shí)踐對網(wǎng)絡(luò)直播帶貨虛假宣傳的定性存在差異:部分案件認(rèn)定行為人違反國家規(guī)定,利用廣告對商品或服務(wù)作虛假宣傳且情節(jié)嚴(yán)重的,構(gòu)成虛假廣告罪[1];部分案件則認(rèn)定行為人以非法占有為目的,虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相騙取他人財物且數(shù)額較大的,構(gòu)成詐騙罪。在這類案件中,兩罪的定性之爭經(jīng)常會成為控辯雙方的爭議焦點(diǎn),主要原因在于兩罪的行為表征具有相同之處,但各自的最高法定刑存在巨大差距:虛假廣告罪的最高法定刑僅為二年有期徒刑,而詐騙罪的最高法定刑卻能達(dá)到無期徒刑。因此,當(dāng)控方指控行為人構(gòu)成詐騙罪時,辯護(hù)人往往會采取罪輕的辯護(hù)策略,主張其行為僅構(gòu)成虛假廣告罪,而非詐騙罪。
【法理分析】
我們認(rèn)為,行為人網(wǎng)絡(luò)直播帶貨虛假宣傳可能涉嫌刑事犯罪,但具體構(gòu)成何罪,需結(jié)合案情從以下幾個方面予以綜合判斷:
第一,審查行為人所進(jìn)行的虛假宣傳是否達(dá)到詐騙罪中“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”的程度。虛假廣告罪與網(wǎng)絡(luò)銷售型詐騙罪均有虛假宣傳的部分,并且有一定的同質(zhì)性,單純從行為表象上來看可能難以區(qū)分兩者,故需要審查“虛假宣傳”的具體程度,即究竟是涉及個別事實(shí)或者局部事實(shí)的“部分夸大”、還是涉及關(guān)鍵事實(shí)或者全部事實(shí)的“無中生有”。根據(jù)《廣告法》第二十八條的規(guī)定,“虛假宣傳”系指行為人對商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息,或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息,以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實(shí)際情況不符,對購買行為有實(shí)質(zhì)性影響的行為??梢钥吹?,“虛假宣傳”主要針對的是產(chǎn)品的個別事實(shí)或者局部事實(shí)進(jìn)行夸大,其所售賣的產(chǎn)品與其宣傳的產(chǎn)品之間不會存在較大的偏差。以案例一“唐某杰等虛假廣告案”為例,被告人唐某杰等人通過虛構(gòu)產(chǎn)地、擺拍從農(nóng)戶家收購產(chǎn)品的視頻、買粉控評等手段,假借“涼山助農(nóng)”名義對商品作虛假宣傳,欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者進(jìn)行購買,但是上述“虛假宣傳”僅是對售賣的產(chǎn)品的“部分夸大”,并非“無中生有”,且對于消費(fèi)者來說仍有一定的使用價值,其購買產(chǎn)品的目的并未落空,故不宜認(rèn)定為詐騙罪中的“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”。
但是,若行為人銷售的產(chǎn)品完全沒有其所宣傳的功效,且對消費(fèi)者來說沒有任何使用價值,其購買產(chǎn)品的目的根本無法實(shí)現(xiàn),則可以考慮認(rèn)定該行為屬于詐騙罪中的“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”。通常來說,多數(shù)被定性為詐騙罪的案件中,案涉產(chǎn)品一般為宣稱具有特殊功能的食品、保健品。以案例二“劉某甲等詐騙案”為例,被告人劉某甲等人虛構(gòu)其所售賣的普通保健品具有治療性功能障礙等疾病的功效,但實(shí)際上案涉產(chǎn)品僅能起到增強(qiáng)免疫力、改善疲勞的作用。而且,被告人讓業(yè)務(wù)員利用話術(shù)以及冒充專業(yè)醫(yī)生吸引消費(fèi)者下單購買案涉產(chǎn)品。換言之,案涉產(chǎn)品無法治療男性生理疾病,對于購買上述產(chǎn)品的男性消費(fèi)者來說,沒有實(shí)際的使用價值,無法實(shí)現(xiàn)期望的目的,故可以認(rèn)定為詐騙罪中的“虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相”。
第二,審查行為人主觀上是否具有非法占有目的。兩罪之間另一重要的區(qū)別在于行為人主觀目的的認(rèn)定:若行為人主觀上具有非法占有目的,則可能構(gòu)成詐騙罪;反之,若行為人主觀上具有非法營利目的,則可能涉嫌虛假廣告罪。虛假廣告罪所保護(hù)的法益系市場的經(jīng)濟(jì)管理秩序,行為人雖通過夸大宣傳等方式推銷商品,但本質(zhì)上依舊提供了具有一定價值的商品,仍屬于真實(shí)交易的范疇。而詐騙罪所保護(hù)的法益系公私財物的所有權(quán),行為人只是假借銷售產(chǎn)品的名義騙取他人財物,本身不存在真實(shí)交易。此外,通過產(chǎn)品的成本價與銷售價的對比也能反映出行為人虛假宣傳的真實(shí)目的。若案涉產(chǎn)品的成本價與銷售價相差不大,沒有嚴(yán)重偏離同類產(chǎn)品的市場合理價格區(qū)間,則行為人虛假宣傳的目的主要還是為了降低生產(chǎn)經(jīng)營成本、提高銷量,可以認(rèn)定其構(gòu)成虛假廣告罪。若案涉產(chǎn)品的成本價與銷售價相差巨大,行為人并不在意為消費(fèi)者提供合適的產(chǎn)品或者服務(wù),而是期望以無成本或者較小成本地獲得消費(fèi)者交付的財產(chǎn),則可以認(rèn)定行為人在主觀上具有非法占有目的,進(jìn)而認(rèn)定其構(gòu)成詐騙罪。
第三,審查行為人處理退貨退款糾紛時的態(tài)度及做法。若行為人積極地處理其與消費(fèi)者之間的退貨退款糾紛,則不宜認(rèn)定其構(gòu)成詐騙罪。相反地,若行為人逃避處理其與消費(fèi)者之間的退貨退款糾紛,則其可能構(gòu)成詐騙罪。
綜上所述,網(wǎng)絡(luò)直播帶貨虛假宣傳的行為定性需綜合考量虛假宣傳的程度、行為人主觀目的及退貨退款糾紛處理態(tài)度等諸多因素,從而準(zhǔn)確區(qū)分虛假廣告罪與詐騙罪。
【腳注】
[1]《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第六十七條:〔虛假廣告案(《刑法》第二百二十二條)〕廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定,利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
(二)假借預(yù)防、控制突發(fā)事件、傳染病防治的名義,利用廣告作虛假宣傳,致使多人上當(dāng)受騙,違法所得數(shù)額在三萬元以上的;
(三)利用廣告對食品、藥品作虛假宣傳,違法所得數(shù)額在三萬元以上的;
(四)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但二年內(nèi)因利用廣告作虛假宣傳受過二次以上行政處罰,又利用廣告作虛假宣傳的;
(五)造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會影響的;
(六)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
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