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1.無證經(jīng)營廢機(jī)油嚴(yán)重污染環(huán)境不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)以污染環(huán)境罪論處。

【案號】(2014)寶刑初字第2031號；(2015)滬二中刑終第458號。

【裁判要旨】無證經(jīng)營廢機(jī)油的活動并沒有擾亂市場秩序，但卻涉及環(huán)境保護(hù)及安全。國家對危險廢物經(jīng)營實施許可制度，目的不是限制其在市場中的經(jīng)營活動，而是要求對環(huán)境保護(hù)與隱患進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管。在未有法律明確規(guī)定廢機(jī)油屬于我國專營、專賣物品或限制買賣的物品，也未有司法解釋明確規(guī)定無證經(jīng)營廢機(jī)油的行為屬于其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為時，被告人不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。當(dāng)被告人處置危險廢物的行為已發(fā)生，且處置危險廢物的量達(dá)到3噸以上，應(yīng)構(gòu)成污染環(huán)境罪。

2.未經(jīng)著作權(quán)人許可運(yùn)營其網(wǎng)絡(luò)游戲不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)以侵犯著作權(quán)罪論處。

【案號】(2010)滬二中刑初字第85號。

【裁判要旨】對他人享有著作權(quán)的游戲作品稍加修改后進(jìn)行運(yùn)營的行為屬于侵犯著作權(quán)罪之復(fù)制發(fā)行行為。未經(jīng)授權(quán)運(yùn)營他人網(wǎng)絡(luò)游戲，出售虛擬游戲貨幣或裝備所得利益應(yīng)當(dāng)計入侵犯著作權(quán)罪之非法經(jīng)營數(shù)額。侵犯著作權(quán)罪與非法經(jīng)營罪競合的情況下，應(yīng)以侵犯著作權(quán)罪定罪處罰。

3. 非法買賣易制毒化學(xué)品的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)以非法買賣制毒物品罪論處。

【案號】（2009）溫瑞刑初字第7號；（2009）浙溫刑終字第398號。

【裁判要旨】易制毒化學(xué)品即制毒物品，非法買賣易制毒化學(xué)品的行為觸犯了刑法中的非法買賣制毒物品罪，同時由于易制毒化學(xué)品屬于國家規(guī)定的限制買賣物品，非法買賣此類物品同時構(gòu)成非法經(jīng)營罪。這種源于立法上的原因，同一犯罪行為觸犯兩個罪名的現(xiàn)象稱為法條競合。這兩罪名從競合程度來看屬于交叉關(guān)系，從法條性質(zhì)來看屬于復(fù)雜法條和簡單法條之關(guān)系。對于此種競合情形下的法條適用應(yīng)該堅持復(fù)雜法條優(yōu)于簡單法條原則，同時以重罪優(yōu)于輕罪為補(bǔ)充適用原則。

4.工業(yè)領(lǐng)域非法復(fù)制發(fā)行計算機(jī)軟件行為的認(rèn)定。

【案號】(2011)濱知刑初字第0002號；(2011)錫知刑終字第0001號。

【裁判要旨】行為人通過非法手段獲取他人享有著作權(quán)的計算機(jī)軟件中的目標(biāo)程序，并與特定硬件產(chǎn)品相結(jié)合，用于生產(chǎn)同類侵權(quán)產(chǎn)品，在某些程序、代碼方面雖有不同，但只要其實現(xiàn)硬件產(chǎn)品功能的目標(biāo)程序或功能性代碼與他人享有著作權(quán)的計算機(jī)軟件實質(zhì)相同，即屬于非法復(fù)制發(fā)行計算機(jī)軟件的行為，應(yīng)以侵犯著作權(quán)罪定罪處罰。如果涉案侵權(quán)產(chǎn)品的價值主要在于實現(xiàn)其產(chǎn)品功能的軟件程序，即軟件著作權(quán)價值為其主要價值構(gòu)成，應(yīng)以產(chǎn)品整體銷售價格作為非法經(jīng)營數(shù)額的認(rèn)定依據(jù)。

5.利用職務(wù)影響力銷售非法出版物的認(rèn)定。

【案號】(2011)京二中刑初字第2055號；(2012)京高刑終字第470號。

【裁判要旨】對于利用職務(wù)影響力銷售非法出版物的行為，如果購書單位或個人有明確請托事項，被告人在收到書款后不發(fā)書、少發(fā)書或者發(fā)書后又將圖書要回的，應(yīng)當(dāng)以差額部分認(rèn)定為受賄數(shù)額;如果購書人僅僅為討好被告人而購買非法出版物的，應(yīng)當(dāng)作為非法經(jīng)營罪的犯罪數(shù)額計算。

6.非法生產(chǎn)、銷售賭博機(jī)的認(rèn)定。

【案號】(2012)滬二中刑初字第147號；(2014)滬高刑終字第160號。

【裁判要旨】以提供給他人開設(shè)賭場為目的，非法生產(chǎn)、銷售具有退幣、退分、退鋼珠等賭博功能的游戲機(jī)，屬于其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為，情節(jié)嚴(yán)重的，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。以合作分成方式，將非法生產(chǎn)的賭博機(jī)放置于游戲機(jī)房內(nèi)供他人進(jìn)行賭博活動的，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。

7.對具備黃金期貨交易特征的非法經(jīng)營行為的認(rèn)定。

【案號】(2013)杭下刑初字第569號；(2015)浙杭刑終字第17號。

【裁判要旨】行為人利用目前我國黃金市場監(jiān)管中的漏洞，以從事黃金現(xiàn)貨保證金交易的名義，非法從事黃金期貨交易。在相關(guān)服務(wù)器無法找到、原IP地址已由新的網(wǎng)站覆蓋、全部操作系統(tǒng)已經(jīng)刪除，甚至沒有交易電腦截屏，行政主管部門不作出認(rèn)定意見的情況下，如果該行為符合期貨交易特征，人民法院可根據(jù)在案證據(jù)、依職權(quán)認(rèn)定系黃金期貨交易，從而以非法經(jīng)營罪對行為人定罪處罰。

8.掛靠借用有藥品經(jīng)營許可企業(yè)經(jīng)營藥品行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【案號】(2012)建刑二初字第70號；(2013)寧刑二終字第36號。

【裁判要旨】行為人通過掛靠借用有藥品經(jīng)營許可企業(yè)的方式非法獲得藥品經(jīng)營許可，并違反藥品管理法經(jīng)營藥品必須建立真實完整的購銷記錄等國家規(guī)定，非法從事藥品經(jīng)營行為，應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

9.收取醫(yī)保卡套取藥品進(jìn)行銷售構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【案號】(2012)新刑二初字第0153號。

【裁判要旨】行為人以醫(yī)?？▋冬F(xiàn)為名收取醫(yī)?？ê筇兹「鞣N藥品進(jìn)行銷售的行為屬于刑法第二百二十五條規(guī)定的未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的非法經(jīng)營行為，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

10.擅自開展經(jīng)營性辦學(xué)活動情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【案號】(2011)園刑二初字第0095號。

【裁判要旨】無學(xué)歷教育辦學(xué)資質(zhì)，擅自招生、設(shè)置專業(yè)并收取費(fèi)用，進(jìn)行經(jīng)營性辦學(xué)活動，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法經(jīng)營犯罪。

11.非法使用POS機(jī)進(jìn)行信用卡套現(xiàn)、代還款構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【案號】(2010)湖刑初字第408號。

【裁判要旨】行為人使用POS機(jī)以虛構(gòu)交易的方式為信用卡持卡人套現(xiàn)、代還款，涉案金額高達(dá)9000多萬元，嚴(yán)重擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序，符合非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件。

12.無真實交易違規(guī)辦理票據(jù)貼現(xiàn)非法獲利構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【案號】一審:(2010)南刑初字第297號。

【裁判要旨】行為人在沒有真實交易背景的情況下，通過銀行工作人員違規(guī)辦理票據(jù)貼現(xiàn)并獲取相應(yīng)費(fèi)用，其行為屬于非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的經(jīng)營行為，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

13.未經(jīng)許可從事證券投資咨詢可構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【案號】(2015)鄂宜昌中刑初字第00032號。

【裁判要旨】在銷售炒股軟件過程中，未經(jīng)國家證券主管部門許可，非法從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)，嚴(yán)重擾亂市場經(jīng)營秩序，情節(jié)嚴(yán)重，可認(rèn)定屬于刑法第二百二十五條第(三)項規(guī)定的行為，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

14.未經(jīng)批準(zhǔn)組織境內(nèi)居民參與境外期貨、外匯交易構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【案號】（2009）滬二中刑初字第107號；（2010）滬高刑終字第79號。

【裁判要旨】符合期貨交易特征的場外交易行為屬于期貨交易的范疇，未經(jīng)批準(zhǔn)組織他人參與此類交易屬于非法經(jīng)營期貨業(yè)務(wù)；非法經(jīng)營活動的一部分發(fā)生在我國境內(nèi)即屬于在中國境內(nèi)從事非法經(jīng)營，應(yīng)受我國刑法管轄；法律認(rèn)識錯誤影響刑事責(zé)任的輕重，就非法經(jīng)營罪而言，外籍被告人不知法的抗辯應(yīng)當(dāng)查明。

15.非法代理境外黃金合約買賣構(gòu)成變相期貨交易的，認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。

【案號】（2008）浦刑初字第2346號；（2009）滬一中刑終字第197號；（2009）浦刑重字第3號；（2010）滬一中刑終字第416號。

【裁判要旨】在實踐中，行為人往往利用目前我國黃金市場監(jiān)管中的漏洞，假借介紹黃金現(xiàn)貨投資的名義非法代理境外黃金保證金交易，如果該行為在形式上符合國家規(guī)定的變相期貨交易的特征，并且行為人在實質(zhì)上主要采取買空、賣空及對沖黃金合約等交易手段從境外市場價格波動中獲取投機(jī)利益，而并不關(guān)注最終能否真正獲取黃金所有權(quán)，那么，該交易行為構(gòu)成變相期貨交易，人民法院視情節(jié)可以非法經(jīng)營罪對行為人定罪處罰。

16. 采用資金對沖方式非法經(jīng)營外匯構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【案號】(2010)揚(yáng)邗刑初字第0211號；(2010)揚(yáng)刑二終字第0054號。

【裁判要旨】我國對外匯實行強(qiáng)制管理制度，任何組織、個人在我國境內(nèi)從事外匯買賣、結(jié)匯業(yè)務(wù)，必須獲得國家外匯管理部門的許可并在指定場所進(jìn)行。在未獲得中國外匯管理部門批準(zhǔn)的情況下，采用在中國境內(nèi)收取、支付人民幣，與境外支付、收取外匯相配合的方法進(jìn)行外匯交易的行為，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

17. 法人未經(jīng)批準(zhǔn)代理客戶買賣股票構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

【案號】（2008）浦刑初字第876號。

【裁判要旨】被告單位代理客戶買賣股票的行為屬于證券資產(chǎn)管理行為，2006年以后未經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)擅自開展證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的，屬于刑法第二百二十五條第（三）項所規(guī)定的“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)”，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

18.非法經(jīng)營藥品情節(jié)特別嚴(yán)重的認(rèn)定。

【案號】(2013)章刑初字第90號；(2014)贛中刑二終字第35號。

【裁判要旨】無司法解釋予以規(guī)定，但符合刑法第二百二十五條規(guī)定的非法經(jīng)營藥品行為，仍可成立非法經(jīng)營罪。此外，可比照相近司法解釋的規(guī)定，根據(jù)非法經(jīng)營的數(shù)額、違法所得、造成的損失等對行為是否屬情節(jié)特別嚴(yán)重進(jìn)行認(rèn)定。

19.侵權(quán)產(chǎn)品為半成品時非法經(jīng)營數(shù)額的計算。

【案號】(2015)清新法刑初字第51號；(2015)清中法刑二終字第131號。

【裁判要旨】半成品計入非法經(jīng)營數(shù)額須以半成品被查扣時本身存在形態(tài)作為判斷時點，如果半成品距離成品僅有“一步之遙”，則可以計入非法經(jīng)營數(shù)額，否則不應(yīng)當(dāng)計入。具體判斷標(biāo)準(zhǔn)為:1.能夠直接以組裝形式添加其他配件(該種配件以日常銷售中可獲得為條件，即可以隨時更換)形成成品的;2.能夠經(jīng)過簡單的加工制作(最后一道加工工序)就可以形成成品的;3.貨標(biāo)分離，僅需要通過罐裝、包裝、黏貼、噴繪標(biāo)識等行為即可以形成成品的;4.其他依據(jù)所屬行業(yè)從業(yè)人員判斷即可以判定為成品的最接近形態(tài)的。

20.無實際違法所得的非法經(jīng)營罪仍應(yīng)適用罰金刑。

【案號】一審:(2011)宜刑初字第395號；(2011)錫刑二終字第61號。

【裁判要旨】非法經(jīng)營行為因被公安機(jī)關(guān)及時查獲等原因無實際違法所得，構(gòu)成犯罪的，在對行為人判處主刑的同時，應(yīng)綜合被告人的犯罪事實與情節(jié)，依法判處相應(yīng)的財產(chǎn)刑。